問題一:采購文件公告期限屆滿之日如何確定
有人說,財(cái)政部在《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》(財(cái)庫[2015]135 號)中已經(jīng)明確過:招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告的公告期限為5個(gè)工作日;競爭性談判公告、競爭性磋商公告和詢價(jià)公告的公告期限為3個(gè)工作日;中標(biāo)、成交結(jié)果公告期限為1個(gè)工作日。對于采購文件的質(zhì)疑從這些期限屆滿之日開始算。這個(gè)觀點(diǎn)當(dāng)然是錯(cuò)誤的,因?yàn)樯鲜銎谙奘菍Σ少徆嫣岢龅钠谙抟,而根?jù)《政府采購法實(shí)施條例》第五十三條規(guī)定,對采購文件提出質(zhì)疑的,供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日。
收到采購文件之日未必是采購公告期限屆滿之日;采購公告期限和采購文件公告期限從現(xiàn)行法律的規(guī)定來看,也不盡相同。采購公告期限在法律上已經(jīng)作了明確規(guī)定,而采購文件公告期限在法律中并沒有明確規(guī)定。在《實(shí)施條例》中也只是規(guī)定了招標(biāo)文件提供期限的底線--不得少于5個(gè)工作日。
更值得一提的還有,根據(jù)財(cái)政部《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》(財(cái)庫[2015]135 號)的規(guī)定,競爭性磋商公告的公告期限為3個(gè)工作日。但《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》規(guī)定的磋商文件發(fā)售期限的底線為,自開始之日起不得少于5個(gè)工作日。此時(shí)如果采購文件提供期限和采購文件公告期限一致,那就是大于競爭性磋商公告的公告期限的。
因此,采購公告期限和采購文件公告期限從法律的規(guī)定上首先就是不能劃等號的。
那么在采購實(shí)踐中,采購公告期限、采購文件公告期限以及采購文件提供期限時(shí)長方面有無差異呢?調(diào)查發(fā)現(xiàn),多數(shù)采購中,招標(biāo)文件公告期限和招標(biāo)文件提供期限時(shí)長是一致的。但也有不少不一致的情況,例如,很多招標(biāo)文件提供期限僅有4個(gè)工作日,短于招標(biāo)公告的法定期限,應(yīng)予糾正。而在有的采購中,招標(biāo)文件的提供期限是長于招標(biāo)公告期限的,例如,在外交部某不干膠貼紙采購項(xiàng)目公開招標(biāo)公告中就做了這樣的規(guī)定,“獲取招標(biāo)文件時(shí)間2018年5月30日09:00至2018年06月15日16:30”。
采購文件公告期限法律沒有規(guī)定底線。實(shí)踐中,很多通過網(wǎng)絡(luò)下載的采購文件,在提供期間均是掛在網(wǎng)上公開的,提供期間也就成為了公告期間。為了與《實(shí)施條例》第五十三條提及的“采購文件公告期限”做好銜接,建議采購人或采購代理機(jī)構(gòu)在采購文件中明確“采購文件公告期限”。
采購公告期限和采購文件公告期限是一回事嗎
有人說,財(cái)政部在《關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》(財(cái)庫[2015]135號)中已經(jīng)明確過了:招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告的公告期限為5個(gè)工作日;競爭性談判公告、競爭性磋商公告和詢價(jià)公告的公告期限為3個(gè)工作日;中標(biāo)、成交結(jié)果公告期限為1個(gè)工作日。對于采購文件的質(zhì)疑從這些期限屆滿之日開始算。這個(gè)觀點(diǎn)當(dāng)然也是錯(cuò)誤的,因?yàn)樯鲜銎谙奘菍Σ少徆嫣岢龅钠谙抟,采購文件公告不等于采購公告。采購公告的期限是法定的,采購文件公告期限是招?biāo)文件根據(jù)采購的實(shí)際情況在采購公告中約定的。
對于采購文件公告期限,法律法規(guī)只是提出最低限要求,例如《政府采購法實(shí)施條例》規(guī)定,招標(biāo)文件的提供期限不得少于5個(gè)工作日,具體提供期限則由采購人、采購代理機(jī)構(gòu)在招標(biāo)公告中進(jìn)行明確,例如,在“河北省環(huán)境綜合執(zhí)法局遠(yuǎn)程執(zhí)法抽查系統(tǒng)運(yùn)行維護(hù)經(jīng)費(fèi)公開招標(biāo)”公告中,就明確“獲取文件開始時(shí)間:2018-06-05”、“獲取文件結(jié)束時(shí)間:2018-06-11”,在江蘇省政府采購中心的招標(biāo)公告中,也會明確招標(biāo)文件的提供期限。
對采購文件質(zhì)疑哪一天為供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受損?
有人說,依據(jù)《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條“招標(biāo)文件的提供期限自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起不得少于5個(gè)工作日”以及《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第二十九條“從談判文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日止不得少于3個(gè)工作日”和第四十五條“從詢價(jià)通知書發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交響應(yīng)文件截止之日止不得少于3個(gè)工作日”之規(guī)定,招標(biāo)文件的質(zhì)疑時(shí)效的起算從發(fā)出招標(biāo)文件后5個(gè)工作日開始起算,對競爭性談判文件和詢價(jià)文件的質(zhì)疑時(shí)效的起算從發(fā)出招標(biāo)文件后3個(gè)工作日開始起算。這種算法當(dāng)然也是錯(cuò)誤的。
采購文件的提供期限未必是供應(yīng)商知道和應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日。比如,供應(yīng)商在采購人、采購代理機(jī)構(gòu)提供采購文件的第一天就去領(lǐng)取了采購文件,那起算時(shí)間能說是采購文件提供后“5個(gè)工作日”開始起算嗎?
采購文件以公告方式發(fā)出,由潛在供應(yīng)商自行下載的,其應(yīng)知其權(quán)益受到算還之日應(yīng)為其下載之日;采購文件由供應(yīng)商到采購人、采購代理機(jī)構(gòu)指定的地點(diǎn)領(lǐng)取的,領(lǐng)取之日為其應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日。在公告期限或是提供期限屆滿之前未下載或領(lǐng)取的,其再對采購文件提出質(zhì)疑,只能是從采購文件公告期限屆滿之日起算。因?yàn)楦鶕?jù)《政府采購法實(shí)施條例》第五十三條的規(guī)定,對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的,為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日為供應(yīng)商應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日。
值得注意的是,《政府采購法實(shí)施條例》第三十一條規(guī)定的招標(biāo)文件提供期限中提及的“5個(gè)工作日”,《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》第二十九條規(guī)定的談判文件提供期限以及第四十五條規(guī)定的詢價(jià)通知書中提供期限中提及的“3個(gè)工作日”,都是一個(gè)底線要求,采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不能跌破這個(gè)底線,但是可以大大高于這個(gè)時(shí)限,比如說8個(gè)工作日、10個(gè)工作日,都是沒有問題的。
供應(yīng)商質(zhì)疑時(shí)效的期間應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算?
在采購實(shí)踐中,有人對于采購文件質(zhì)疑時(shí)效的起算,是從供應(yīng)商下載或領(lǐng)取采購文件當(dāng)日開始計(jì)算期間的。這樣的算法是錯(cuò)誤的。
根據(jù)《民法總則》的規(guī)定,期間按照公歷年、月、日、小時(shí)計(jì)算。按照年、月、日計(jì)算期間的,開始的當(dāng)日不計(jì)入,自下一日開始計(jì)算。期間的最后一日是法定休假日的,以法定休假日結(jié)束的次日為期間的最后一日。期間的最后一日的截止時(shí)間為二十四時(shí);有業(yè)務(wù)時(shí)間的,停止業(yè)務(wù)活動的時(shí)間為截止時(shí)間。參照該規(guī)定,期間開始日不應(yīng)該計(jì)算在期間內(nèi),比如A公司于2018年5月28日(星期一)領(lǐng)取了采購文件,那其對采購文件可以質(zhì)疑的時(shí)間就從2018年5月29日起算。由于政府采購質(zhì)疑時(shí)效期間是以工作日計(jì)算的,因此,質(zhì)疑時(shí)效期間就是2018年5月29日(星期二)~6月6日(星期三)。需要注意的還有,如果起算之日是休息日或節(jié)假日的,應(yīng)當(dāng)后移到工作日起算。例如,如果供應(yīng)商領(lǐng)取采購文件的時(shí)間為2018年6月8日(星期五),那對采購文件質(zhì)疑的起算時(shí)間應(yīng)該從2018年6月11日(星期一)起算。
郵寄或快遞方式提交質(zhì)疑函的期間如何計(jì)算?
在采購實(shí)踐中,還出現(xiàn)過這樣的情況,采購代理機(jī)構(gòu)在質(zhì)疑期限屆滿次日收到供應(yīng)商郵寄來的質(zhì)疑函后表示,已經(jīng)過了質(zhì)疑時(shí)效,不予受理。這種做法也是有問題的。
關(guān)于質(zhì)疑函在寄送中時(shí)間算不算的問題,可以參照適用《民事訴訟法》的規(guī)定,根據(jù)《民事訴訟法》,期間不包括在途時(shí)間。訴訟文書在期滿前交郵的,不算過期。因此,參照《民事訴訟法》的規(guī)定,供應(yīng)商以郵寄或快遞方式寄送質(zhì)疑函的,只要郵戳或是發(fā)快遞的時(shí)間能夠證明供應(yīng)商的質(zhì)疑函是質(zhì)疑期限內(nèi)發(fā)出的,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)受理。比如對于采購文件的質(zhì)疑,供應(yīng)商是在2018年5月28日(星期一)領(lǐng)取采購文件的,供應(yīng)商的郵件或是快遞如果是在2018年6月6日以前(包含6月6日)發(fā)出質(zhì)疑函的,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)就應(yīng)當(dāng)依法受理。